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從國(guó)家壟斷到社會(huì)參與(2)

——當(dāng)代中國(guó)刑事訴訟立法的新圖景

二、我國(guó)刑事訴訟立法新景象的深層分析

在一定程度上,上述論析勾畫了我國(guó)刑事訴訟立法變革的當(dāng)下景象。這集中表現(xiàn)為立法過程中參與的主體范圍不斷擴(kuò)大、公開化的程度逐漸提高、國(guó)家之外的社會(huì)力量逐漸增強(qiáng)。在這些因素的作用下,我國(guó)刑事訴訟立法正在從國(guó)家意志的單方面表達(dá)相當(dāng)程度地轉(zhuǎn)變成社會(huì)意志的復(fù)合體現(xiàn),一種意蘊(yùn)深遠(yuǎn)的立法新模式正在我國(guó)成長(zhǎng)。如同我國(guó)的政治、經(jīng)濟(jì)與社會(huì)的變遷一樣,這一景象的形成并非完全自覺,而是與時(shí)代的變遷相適應(yīng),有著自身內(nèi)在的深層邏輯。“作為我們社會(huì)世界組成部分的法律是意義領(lǐng)域和符號(hào)領(lǐng)域(規(guī)范、原則和解釋等),也是社會(huì)關(guān)系和社會(huì)活動(dòng)領(lǐng)域,在該領(lǐng)域中涉及法律條件得以形成和具體法律導(dǎo)向的活動(dòng)得以發(fā)生的全部社會(huì)關(guān)系。”[33]受惠于此,筆者將從更為廣闊的政治與社會(huì)的層面探尋此中的內(nèi)在邏輯,以期相對(duì)客觀地揭示這一過程的發(fā)生學(xué)原理。筆者的分析將著重回答以下兩個(gè)方面的問題:一是社會(huì)公眾為何能夠參與,并可以由此發(fā)表意見;二是國(guó)家(立法機(jī)關(guān))為何允許社會(huì)參與,并積極吸收公眾的意見。

(一)政治層面的變化

杰汀霍夫指出,“法律制度的設(shè)計(jì)、修訂或者模仿都旨在適應(yīng)主權(quán)國(guó)家的運(yùn)作和鞏固主權(quán)國(guó)家”。[34]這意味著法律從未脫離國(guó)家政治而獨(dú)立存在,相反它深嵌其中。同樣地,此次刑事訴訟法修改中出現(xiàn)的上述變化,在很大程度上也源于中國(guó)政治層面的一些變化。

其一,治理方式的變化。權(quán)威主義時(shí)代,執(zhí)政黨以自身經(jīng)驗(yàn)和考慮將其意志轉(zhuǎn)化為國(guó)家意志。而自改革開放以來,社會(huì)開始復(fù)蘇與獨(dú)立,執(zhí)政黨也開始轉(zhuǎn)變執(zhí)政觀念,逐步向用政治的方法進(jìn)行社會(huì)治理過渡。這種治理方法在一定程度上尊重社會(huì)自身的主體性與獨(dú)立性以及相關(guān)利益、意見的表達(dá)與維護(hù)機(jī)制。由此,它并不反對(duì)甚至支持各階層與組織適當(dāng)?shù)恼螀⑴c??傊?,這種治理方法是一種有限政治,權(quán)力的空間有所收縮,讓渡一些空間給社會(huì)團(tuán)體,其主要內(nèi)容是協(xié)調(diào)、調(diào)和與政治討論。[35]隨著治理方式的變化、國(guó)家與社會(huì)關(guān)系模式及作用機(jī)制的變化,我國(guó)在某種程度上正走向大眾政治的時(shí)代。國(guó)家承認(rèn)、接受甚至不時(shí)鼓勵(lì)社會(huì)力量參與討論、提供建議;傳媒包括官方媒體也在某種程度上鼓勵(lì)、組織公眾參與公共事務(wù)。政治層面的這些變化當(dāng)然影響到了包括立法模式在內(nèi)的法治實(shí)踐模式。事實(shí)上,由于刑事訴訟直接關(guān)涉公民個(gè)人利益與社會(huì)公共秩序,社會(huì)各階層群體不僅關(guān)注刑事訴訟法的修改,他們對(duì)刑事司法實(shí)踐有著更為濃厚的興趣。我們?cè)诤芏酂狳c(diǎn)的刑事司法事件(如“李昌奎案”、“藥家鑫案”)中聽到公眾的聲音,并能感受到公眾參與的力量。上文指出的社會(huì)各階層積極參與立法活動(dòng)很難說與政治治理方式所要求的協(xié)調(diào)、調(diào)和與討論在政治與社會(huì)生活中逐步確立沒有關(guān)系。國(guó)家和社會(huì)互動(dòng)的新態(tài)勢(shì)在一定程度上日益允許、鼓勵(lì)社會(huì)公眾參與立法,并且將這種參與實(shí)際轉(zhuǎn)化為對(duì)國(guó)家立法的影響。同時(shí),社會(huì)各階層的參與也豐富了社會(huì)參與國(guó)家治理的內(nèi)涵。

其二,政治合法性來源與維持機(jī)制的轉(zhuǎn)變。隨著經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和政治環(huán)境的變化,原來作為政治合法性獲取與維持基礎(chǔ)的傳統(tǒng)意識(shí)形態(tài)漸趨瓦解,傳統(tǒng)的權(quán)威也在潰敗之中。相應(yīng)地,正當(dāng)性的維持機(jī)制必須進(jìn)行調(diào)整。正是基于此,我國(guó)學(xué)者鄭永年才指出,過去二十多年我國(guó)改革的重要主題之一便是尋求政治合法性的新基礎(chǔ)。[36]從我國(guó)目前的政治發(fā)展動(dòng)向來看,當(dāng)前政治合法性的謀求開始轉(zhuǎn)向現(xiàn)代性權(quán)力正當(dāng)性的論證機(jī)制。這種機(jī)制的重要特征或許就是胡錦濤同志所說的“權(quán)為民所用、情為民所系、利為民所謀”。在這種機(jī)制之下,事前了解、征求民眾意見、事中或事后根據(jù)民意來調(diào)整甚至大幅修改、推翻既有決策已成為并非罕見的決策模式。毋庸置疑,這種機(jī)制越來越得到公眾的認(rèn)同,國(guó)家權(quán)力不僅由此獲得了更多的維系、支持,而且權(quán)力本身的正當(dāng)性程度也得到強(qiáng)化。在政治合法性論證機(jī)制大變化的潛移默化影響下,國(guó)家權(quán)力機(jī)構(gòu)也主動(dòng)或被動(dòng)地開放了刑事訴訟制度如何發(fā)展的討論與行動(dòng)空間。這正是國(guó)家為何允許社會(huì)各階層利用各種渠道、采用多種方式對(duì)刑事訴訟法如何修改發(fā)表意見、表達(dá)訴求的重要原因,也是國(guó)家主動(dòng)公開刑事訴訟法修改草案以征求意見的原因之一。

(二)社會(huì)層面的變化

“從歷史社會(huì)學(xué)的角度來看,根植于社會(huì)的法律必然會(huì)隨著社會(huì)的變遷而不斷變化,歷史上每一次重大的社會(huì)變革都會(huì)引起法律的嬗變。從這個(gè)意義上來說,法律記錄了社會(huì)變遷,而社會(huì)變遷同樣可以作為解釋法律變遷的依據(jù)。”[37]就刑事訴訟制度的變遷與社會(huì)的關(guān)系而言,博登海默就指出,刑事程序的演變發(fā)生于變革中的社會(huì)環(huán)境,并且是對(duì)處于變革中社會(huì)環(huán)境的響應(yīng)。[38]對(duì)于我國(guó)刑事訴訟立法實(shí)踐的這些變化,我們也可以從社會(huì)變革的角度進(jìn)行解釋。在此筆者僅指出我國(guó)社會(huì)兩個(gè)方面的變化。

其一,多元社會(huì)結(jié)構(gòu)的成長(zhǎng)與發(fā)展。三十年的改革開放所引發(fā)的不僅是政治、經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)型,還直接導(dǎo)致社會(huì)結(jié)構(gòu)的變化。這一變化帶來的結(jié)果是我國(guó)正在或已經(jīng)變成一個(gè)多元社會(huì),不同的社會(huì)階層由此而出現(xiàn),各種具有較大政治與經(jīng)濟(jì)影響的社會(huì)團(tuán)體與精英集團(tuán)也開始成長(zhǎng)。這些新崛起的社會(huì)階層已經(jīng)形成了自己獨(dú)特的經(jīng)濟(jì)利益、政治觀點(diǎn),而且不一定契合國(guó)家規(guī)定的意旨。他們認(rèn)為,政治、經(jīng)濟(jì)、法律的變化直接攸關(guān)當(dāng)下與長(zhǎng)遠(yuǎn)的諸多利益,攸關(guān)他們對(duì)“美好社會(huì)”的想象、追求與實(shí)現(xiàn)。因此,他們對(duì)公共事務(wù)興趣濃厚,積極參與,踐行著現(xiàn)代意義上的公民觀念。[39]一些具有良好教育、較高收人、寬闊視野的階層如律師、媒體人士乃至中產(chǎn)階級(jí)、知識(shí)分子,在這次刑事訴訟法修改中較其他眾多社會(huì)主體也表現(xiàn)出更為濃厚的興趣。由于其本身的影響力,使得國(guó)家在某些情況下不得不考慮他們的意見與聲音,甚至主動(dòng)尋求與他們的合作。由于每個(gè)人都可能成為“犯罪嫌疑人”,“保護(hù)犯罪嫌疑人”就是保護(hù)我們每一個(gè)人,而且刑事訴訟法在本質(zhì)上調(diào)整的是國(guó)家權(quán)力與個(gè)人權(quán)利之間的關(guān)系,直接表征國(guó)家與社會(huì)的關(guān)系。于是,越來越多的有著公共精神的社會(huì)各階層人士開始介入刑事訴訟的立法實(shí)踐。于是,我們才看到上文所提及的社會(huì)不少主體積極對(duì)刑事訴訟法修改草案發(fā)表意見和看法、表達(dá)訴求的景象。這正如孫立平所指出的那樣,“由于社會(huì)各種社會(huì)力量的形成與定型,體制的變革已越來越置身于一個(gè)多元化的社會(huì)環(huán)境之中”,“這種多元化的社會(huì)力量,特別是其中的強(qiáng)勢(shì)群體,已經(jīng)在開始構(gòu)成影響改革進(jìn)程的重要因素。”[40]

其二,信息社會(huì)的興起。種種跡象表明,我國(guó)正步入信息社會(huì)的時(shí)代。各種信息技術(shù)的普及,尤其是互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)達(dá)為社會(huì)的信息傳播、公眾意見的表達(dá)與溝通,提供了重要的工具與平臺(tái),一個(gè)前所未有的“電子化的公共領(lǐng)域”正在悄然興起,并產(chǎn)生了較大的社會(huì)與政治效應(yīng)。當(dāng)下,互聯(lián)網(wǎng)既是非制度化的政治參與渠道,本身也是一種公共輿論,甚至還作為了虛擬空間與現(xiàn)實(shí)空間的互動(dòng)形式。[41]更為重要的是,自下而上、發(fā)散式、多向式、集聚化與互動(dòng)化的參與方式與話語表達(dá)正在突破傳統(tǒng)的單向式、集中化、精英化與灌輸式的政治傳播模式。[42]

我國(guó)社會(huì)的這一深刻變化,顯著影響了刑事訴訟制度的實(shí)踐包括此次刑事訴訟法的修改。[43]因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)為更多的主體參與刑事訴訟實(shí)踐以及設(shè)置公共討論議題提供了資源與渠道,多元化的意見能夠得到表達(dá),并可以迅速傳播與積累,從而將更多的個(gè)體卷入刑事訴訟法如何修改的公共討論之中,深刻、強(qiáng)烈地影響立法者與司法者的決策。當(dāng)然,這是在官方充分意識(shí)、關(guān)注并據(jù)此進(jìn)行回應(yīng)的前提下展開的。事實(shí)上,此次刑事訴訟法修改的一個(gè)重要現(xiàn)象就是相關(guān)信息表達(dá)與傳遞的便捷化、互動(dòng)化、整體化的趨勢(shì)大大增強(qiáng)。在某種意義上,意見和話語的表達(dá),其本質(zhì)在于信息傳遞。以往由于條件所限,討論僅僅局限在個(gè)別群體和個(gè)別領(lǐng)域,而且信息傳遞的速度也很慢。而此次刑事訴訟法修改無論是官方還是社會(huì)群體都有意識(shí)地利用了網(wǎng)絡(luò)等新媒體的力量。[44]通過自主地設(shè)置討論議題、自由地發(fā)表意見,再借助網(wǎng)絡(luò)的巨大覆蓋力和信息傳輸?shù)目焖傩?,使得那些或隱不明、且具有專業(yè)性的法律條文被建構(gòu)成一個(gè)個(gè)公共話題,公眾的影響力也由此得到前所未有的增強(qiáng)。這在有關(guān)“秘密拘捕”、“指定監(jiān)視居住”等問題上有著充分體現(xiàn)。而在此過程中官方話語的形塑力有時(shí)似乎黯然失色。

總之,信息社會(huì)的發(fā)展,既便利了立法過程中兼聽社會(huì)多元聲音的工作;又逐漸彰顯了言論自由的本質(zhì)訴求。通過這些信息技術(shù)新渠道所發(fā)出的聲音,尤其是群體性意見,得以壓力化與群聚化,從而更可能被立法機(jī)關(guān)所傾聽并加以采納。這也印證了一些正研究公共領(lǐng)域的學(xué)者所提出洞見,即信息技術(shù)與互聯(lián)網(wǎng)促進(jìn)了政治參與,便于政府與公眾直接聯(lián)系,有助于傳統(tǒng)精英民主向大眾民主參與轉(zhuǎn)變。[45]

三、我國(guó)刑事訴訟立法的未來

從此次刑事訴訟法的修訂來看,我國(guó)刑事訴訟立法乃至整個(gè)立法本身都有了新的變化,一種新的立法模式正在實(shí)踐中悄然形成。這種模式不同于傳統(tǒng)的權(quán)威主義式的立法模式。在傳統(tǒng)的立法模式下,立法更多體現(xiàn)為一種自上而下的“國(guó)家立法一社會(huì)接受”的單向進(jìn)路:國(guó)家尤其是與之有著緊密利益關(guān)系的立法、司法機(jī)關(guān)壟斷著、影響著立法過程,立法過程不透明、不公開,很少接受、吸納來自社會(huì)公眾的意見和建議,社會(huì)公眾也難以實(shí)際表達(dá)意見、參與具體立法過程。此次刑事訴訟法修改過程的新變化表征著社會(huì)力量與社會(huì)意見的崛起,并使得刑事訴訟立法逐漸演變成了具有深刻意蘊(yùn)的“社會(huì)問題”與“政治問題”。毫無疑問,這更符合立法本身就屬于政治與社會(huì)問題的本質(zhì),也更能體現(xiàn)刑事訴訟法深刻交織社會(huì)、政治與文化維度的特點(diǎn)。筆者相信,正在形成的我國(guó)立法新模式及其運(yùn)作在未來將成為促進(jìn)我國(guó)法治健全發(fā)展的重要驅(qū)動(dòng)力。當(dāng)然,也必須承認(rèn),作為一種正在成長(zhǎng)的新型立法模式,其還存在諸多值得為我們所正視的一些問題。如果我們不具體分析這些問題進(jìn)而采取相應(yīng)對(duì)策,那么,這樣一種值得期待的立法模式最后也可能并不會(huì)真正成型。

(一)問題

首先,參與不平衡。盡管此次刑事訴訟訴法修改多方參與、社會(huì)回應(yīng)較既往更為廣泛,但仍存在公眾參與不平衡的問題。其一,主體尚不廣泛。參與討論和意見表達(dá)的主體主要包括律師、知識(shí)精英、市場(chǎng)化的自由媒體(人)等,并不具有階層的普遍代表性與參與性,尤其是來自被追訴人、被害人的意見還不夠充分。雖然在一定程度上,律師作為當(dāng)事人利益代言人和意見表達(dá)主體可以部分反映犯罪嫌疑人、被告人的意見和利益。但是,這種代表是不充分的。例如,數(shù)量更多且掌握社會(huì)資源更少的侵財(cái)型犯罪的被追訴人的辯護(hù)權(quán)利似乎就沒有引起那些居于大中城市的律師群體的充分關(guān)注。再如,被害人似乎也未成為重要的意見表達(dá)主體,又缺乏有力而專門的代言者。他們的表達(dá)缺失,不能不說是意見表達(dá)主體的嚴(yán)重缺位。其二,由于意見參與和討論的形式多通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行,這讓無力參與網(wǎng)絡(luò)討論的大多數(shù)公眾,尤其不擅于網(wǎng)絡(luò)話語表達(dá)的社會(huì)公眾未能充分表達(dá)意見。因?yàn)槟壳拔覈?guó)不上網(wǎng)以及上網(wǎng)不表達(dá)意見的人數(shù)仍然較多。[46]正是因?yàn)槿绱耍覀兛吹?ldquo;網(wǎng)絡(luò)輿論”往往呈一邊倒的趨勢(shì)。由此來看,網(wǎng)絡(luò)上的各種意見表達(dá)未必是社會(huì)公眾對(duì)刑事訴訟法如何修改的全部期待與要求,可能只是這些參與了討論的部分人士的訴求。

與此緊密相關(guān)的還有,各階層對(duì)立法的影響有限且不均衡。雖然在此次刑事訴訟法的修改過程中,包括國(guó)家司法機(jī)關(guān)在內(nèi)的各階層主體積極參與,發(fā)表意見,以期影響立法。但一個(gè)不容回避的事實(shí)是,這些主體對(duì)立法所能產(chǎn)生的影響是有限且不均衡的,存在較為明顯的差異性。第一,公權(quán)機(jī)關(guān)主導(dǎo)著整體的立法工作,發(fā)揮著決定性的作用。這主要表現(xiàn)為,立法草案更多是在權(quán)力機(jī)關(guān)內(nèi)部討論、內(nèi)部博弈的基礎(chǔ)上形成的,前期草案主要體現(xiàn)他們的意志與利益。因此,社會(huì)力量參與及其意見表達(dá)的實(shí)質(zhì)影響力極為有限或者不確定。第二,學(xué)者往往占據(jù)了專業(yè)知識(shí)上的優(yōu)勢(shì),而且他們與國(guó)家的立法機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)溝通、協(xié)作的渠道較為暢通。因此,他們?cè)诹⒎üぷ髦袚碛幸欢ǖ脑捳Z權(quán),也能在一定程度上影響立法。不過,學(xué)者參與的作用也不宜過分夸大,因?yàn)槟軌騾⑴c立法的學(xué)者較為有限,而且往往帶來個(gè)體性與差異性;更為重要的是,即使參與立法的學(xué)者對(duì)我國(guó)問題的把握、社會(huì)公眾的需求以及域外制度的了解并不一定準(zhǔn)確。在這種情況下,這些參與立法的學(xué)者所提出的意見是否科學(xué)、合理,值得反思。第三,律師群體對(duì)立法有一定的影響,但不能夸大。因?yàn)閷?shí)際參與立法的律師僅限于極少數(shù),而具體能夠發(fā)揮何種影響,也有待觀察。至于通過網(wǎng)絡(luò)途徑表達(dá)意見的律師群體所能產(chǎn)生的影響更是處于一種朦朧而非清晰的狀態(tài)。第四,雖然部分普通公眾積極參與,但影響其實(shí)非常有限。

其次,缺乏理性化的溝通和表達(dá)。如前所述,在此次刑事訴訟法修改中,社會(huì)各類主體積極參與刑事訴訟法修改的討論,利用各種渠道與途徑發(fā)表意見,甚至展開辯論;而國(guó)家也向社會(huì)公開了具體的草案,征求公眾意見,并對(duì)公眾反響強(qiáng)烈的問題予以回應(yīng)。但這種看似積極參與、熱烈討論的背后卻明顯存在一個(gè)較為突出的問題,即理性化的溝通并未真正形成。一方面,從國(guó)家立法主體與社會(huì)公眾之間的溝通來看,溝通的主要渠道較為單一,即公眾單方面地向立法機(jī)關(guān)提建議,而所提的大多數(shù)建議并未得到立法機(jī)關(guān)正面或直接的回應(yīng),立法機(jī)關(guān)也很少針對(duì)公眾表達(dá)的意見進(jìn)行相應(yīng)地解釋,以充分回應(yīng)公眾的關(guān)切。[47]另一方面,從社會(huì)公眾之間的溝通來看,溝通主要通過網(wǎng)絡(luò)或在新媒體上發(fā)表意見等途徑來完成,并未形成建制化的溝通、討論渠道。正是因?yàn)槿绱耍覀儾趴吹焦娭g的意見表達(dá)呈現(xiàn)了“多表達(dá),少溝通”、“多情緒,少建議”、“有訴求,少回應(yīng)”的局面。這直接導(dǎo)致社會(huì)公眾之間溝通的專業(yè)化、理性化程度不高,也難以真正集中表達(dá)公眾關(guān)切與爭(zhēng)論的重點(diǎn)問題,反而還在某種程度上強(qiáng)化了公眾對(duì)《刑事訴訟法修正案》(包括其草案)的不滿和質(zhì)疑。

再次,欠缺專業(yè)理‘性。這首先表現(xiàn)在公眾方面。在此次刑事訴訟法修改的公共討論中,社會(huì)公眾發(fā)表了諸多批判性意見,再加上媒體對(duì)于若干具體問題的分析和討論,使得社會(huì)公眾和輿論觀點(diǎn)受到了影響,部分社會(huì)公眾產(chǎn)生了此次修改是刑事法治建設(shè)倒退的憂慮。之所以如此,在相當(dāng)程度上就是因?yàn)樯鐣?huì)公眾在公開討論中缺乏專業(yè)理性的指導(dǎo),很多意見并不是建立在扎實(shí)的學(xué)理論證的基礎(chǔ)之上,[48]而是基于自己對(duì)現(xiàn)代民主政治一般性理解而闡發(fā)的,甚至有的完全就是個(gè)人意識(shí)形態(tài)的表達(dá)與單純的價(jià)值情感宣泄。正是因?yàn)槿绱耍罱腥酥鲝?,有關(guān)部門在刑事訴訟法修正案的審議前后,有必要加大對(duì)法律的詮釋和普及工作。[49]不僅如此,由于部分公眾、媒體,甚至包括一些知識(shí)精英固守自己的意識(shí)形態(tài),而對(duì)一些客觀、專業(yè)的意見拒絕接受。典型的表現(xiàn)如社會(huì)公眾對(duì)刑事訴訟法學(xué)專業(yè)人士對(duì)秘密逮捕問題的客觀解讀幾乎一邊倒地反對(duì)。其實(shí),此次對(duì)于秘密逮捕制度的修改實(shí)際上已經(jīng)有所進(jìn)步,但社會(huì)公眾乃至媒體缺乏對(duì)于此次刑事訴訟法修改的立法動(dòng)機(jī)、歷史與現(xiàn)狀的把握,缺乏立法學(xué)、刑事訴訟法學(xué)的知識(shí)素養(yǎng),因此造成了誤讀。[50]這充分顯示了社會(huì)公眾乃至輿論媒體對(duì)于法律專業(yè)理性的掌握還有所欠缺,意見表達(dá)缺乏相應(yīng)的專業(yè)理性。

最后,立法的公開程度仍有待提升。前文提到,相比于之前的刑事訴訟制定與修改,此次修改在前期有學(xué)者的參與,后期也面向公眾征集意見,這體現(xiàn)了立法的公開化。但是,如果以現(xiàn)代民主政治所要求的信息公開標(biāo)準(zhǔn)衡量,其公開化的程度仍然不高,需要進(jìn)一步提升。這主要表現(xiàn)為,前期草案的擬定存在國(guó)家機(jī)關(guān)閉門立法的問題。雖然這種做法在某種程度上有保密的考慮,并為了避免引起社會(huì)的過分關(guān)注和部分利益群體的游說,從而影響立法工作的順利進(jìn)行。但是,這種閉門立法的現(xiàn)象也必然使相關(guān)立法烙上了部門的利益烙印,并將直接影響整個(gè)立法過程的開放性與公開性的程度。同時(shí),由于立法信息直接由立法者所制造和掌握,一旦立法信息公開不夠,必然導(dǎo)致公眾獲取的信息不足,進(jìn)而影響公眾參與立法的方式與效果。

(二)進(jìn)路

哈貝馬斯曾指出,“實(shí)在法不再能夠從高等級(jí)的道德法那里取得合法性,而只能從設(shè)定的理性意見和意志形成的程序中取得合法性。”[51]因此,對(duì)于現(xiàn)代國(guó)家的立法而言,公開立法過程、讓更多的主體理性地介入討論與影響立法,是必不可少的制度化建制。有鑒于此,我國(guó)未來立法模式的更新,需要做好以下幾個(gè)方面的工作。

第一,進(jìn)一步加強(qiáng)立法的公開性。公開足夠充分的立法信息,是公眾有效參與民主立法的前提條件與基礎(chǔ)。公眾只有在獲取了足夠的信息之后,才能做出是否參與以及如何參與立法的選擇,才能使得這種參與更有實(shí)效而不至于流于形式。因此,未來的立法工作應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持面向社會(huì)充分公開的基本導(dǎo)向??梢钥紤]讓社會(huì)公眾更早地了解立法過程以便讓其能夠盡早知悉、理解國(guó)家的立法規(guī)劃以及具體的立法主旨。未來應(yīng)該在以下幾個(gè)方面繼續(xù)努力:

首先,公開的對(duì)象仍需進(jìn)一步擴(kuò)大。從本次刑事訴訟法修改的情況來看,參與修改討論的人士大多是能掌握并利用信息來源、社會(huì)資源的社會(huì)精英和專業(yè)人士。但是,立法乃是影響全民長(zhǎng)遠(yuǎn)利益與福利分配的重要工作,每一個(gè)利益攸關(guān)者都應(yīng)該有權(quán)參與,這是現(xiàn)代民主立法的應(yīng)有之義。正是在這一意義上,列寧指出,立法意味著使每一個(gè)群眾代表,每一個(gè)公民都能參加國(guó)家法律的討論。[52]因此,在未來的立法討論中,不應(yīng)當(dāng)僅僅是官方人士、知識(shí)精英和法律專業(yè)人士之間的討論、爭(zhēng)論,而應(yīng)當(dāng)盡可能實(shí)現(xiàn)全民參與,讓沉默無語、似乎置身事外的大眾有一席之地,尤其是那些直接受刑事訴訟法影響的犯罪嫌疑人、被告人、被害人等。

其次,公開的時(shí)段應(yīng)提前。未來應(yīng)該在立法草案形成之前,即應(yīng)向社會(huì)公開立法規(guī)劃、目標(biāo),面向社會(huì)征求立法意見,據(jù)此形成初步的立法草案,再向社會(huì)公開,反復(fù)討論,最終形成立法草案。為此,未來應(yīng)該支持、鼓勵(lì)各種主體提出立法規(guī)劃、意見甚至立法方案,然后在各種方案之間進(jìn)行比較,取長(zhǎng)補(bǔ)短,形成一個(gè)綜合性強(qiáng)、意見代表廣泛的立法方案。

再次,公開的內(nèi)容要更充分。當(dāng)下立法公開更多表現(xiàn)為立法草案的公開,而關(guān)于法律修改的理由、說明以及具體條文設(shè)計(jì)的論證理由均未出現(xiàn)在公眾的視野之中。這種公開內(nèi)容的不充分性不僅直接影響了立法公開的意義,還限制了社會(huì)各界進(jìn)行深入、理性化討論的展開。因此,筆者認(rèn)為,未來應(yīng)該將立法的理由、說明以及具體條文設(shè)計(jì)的論證理由,甚至立法機(jī)關(guān)內(nèi)部辯論與爭(zhēng)議的問題等均納入公開的范圍,真正實(shí)現(xiàn)“開門立法”。

最后,開拓更好、更便捷的信息表達(dá)、傳遞途徑。傳統(tǒng)媒體如平面報(bào)刊、電視、網(wǎng)站、電子郵件等手段已日趨成熟,一些新媒體也如雨后春筍般地涌現(xiàn)出來,成了重要的信息交流與傳播途徑。但是,限于諸多因素,社會(huì)公眾利用這些媒體來表達(dá)意見的能力仍有欠缺。筆者認(rèn)為,在重視媒體包括新媒體優(yōu)勢(shì)的同時(shí),也應(yīng)當(dāng)更加注重進(jìn)一步挖掘傳統(tǒng)媒體與傳統(tǒng)意見表達(dá)方式的潛力,讓國(guó)家立法信息更及時(shí)、有效地公開。

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[責(zé)任編輯:鄭韶武]
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