一、一般規(guī)定

(一)調(diào)整對(duì)象

第2條規(guī)定調(diào)整對(duì)象(亦即適用范圍)。[5]是以《民法通則》第2條的規(guī)定為依據(jù)，但將“財(cái)產(chǎn)關(guān)系”和“人身關(guān)系”的順序調(diào)換了。《民法通則》的規(guī)定是“財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系”，現(xiàn)在的條文是“人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系”。所謂“人身關(guān)系”，是指婚姻家庭關(guān)系，亦即所謂“身份關(guān)系”。這與此前民法學(xué)界關(guān)于民法調(diào)整對(duì)象的爭(zhēng)論有關(guān)，當(dāng)時(shí)有學(xué)者批評(píng)《民法通則》是“重物輕人”。按照本條規(guī)定，將來編纂民法典是否會(huì)將“人身關(guān)系法”(婚姻家庭編、繼承編)安排在“財(cái)產(chǎn)關(guān)系法”(物權(quán)編、合同編、侵權(quán)責(zé)任編)的前面？

(二)基本原則

第3條至第8條規(guī)定民法基本原則。即平等原則(第3條)、意思自治原則(第4條)、公平原則(第5條)、誠信原則(第6條)、保護(hù)環(huán)境原則(第7條)和公序良俗原則(第8條)。法律明文規(guī)定基本原則，屬于中國(guó)立法慣例，這與中國(guó)曾經(jīng)長(zhǎng)期實(shí)行計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制、缺乏民法傳統(tǒng)有關(guān)。實(shí)行改革開放，發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，需要向全社會(huì)灌輸民法所賴以存在的平等、意思自治(合同自由)、公平、誠實(shí)信用等基礎(chǔ)性原理和思想觀念。也便于發(fā)揮民法基本原則的立法指導(dǎo)作用。

其中，明文規(guī)定公序良俗原則，值得注意。《民法通則》未采用“公序良俗”概念。[6]其中所謂“社會(huì)公德”和“社會(huì)公共利益”被學(xué)者和法官解釋為“公共秩序與善良風(fēng)俗”。民法總則草案反映了學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界的一致要求，采用大陸法系民法通用的“公共秩序和善良風(fēng)俗”概念，具有重要的理論意義和實(shí)踐意義。

(三)民法法源

第10條是關(guān)于民法法源的規(guī)定。[7]按照民法原理和立法例，民法法源分為三個(gè)層次，第一層次是“法律規(guī)定”；第二層次是“習(xí)慣”；第三層次是“法理”。所謂“法理”，指公認(rèn)的民法原理，日本法和韓國(guó)法稱為“條理”。值得注意的是，本條關(guān)于民法法源的規(guī)定，只規(guī)定了第一層次的“法律規(guī)定”和第二層次的“習(xí)慣”。本條未規(guī)定“法理”的法源地位，其理由是，按照中國(guó)的國(guó)情，在法律規(guī)定和習(xí)慣之外，還有最高人民法院制定和發(fā)布的各種司法解釋。其被認(rèn)為具有相當(dāng)于法律規(guī)定的效力，可以作為裁判案件的依據(jù)。

最高人民法院司法解釋多數(shù)情形是對(duì)現(xiàn)行法律規(guī)定如何理解適用進(jìn)行的解釋，但針對(duì)法律未有規(guī)定的案型，創(chuàng)設(shè)規(guī)則、彌補(bǔ)法律不足的情形也不少。例如，《合同法司法解釋(二)》第26條創(chuàng)設(shè)情事變更規(guī)則；[8]《買賣合同司法解釋》第2條創(chuàng)設(shè)買賣預(yù)約規(guī)則、[9]第3條創(chuàng)設(shè)買賣合同特別效力規(guī)則，[10]即其著例。此外，最高人民法院近年推行指導(dǎo)性案例制度，亦可作為法官裁判案件的參考。質(zhì)言之，按照中國(guó)國(guó)情，法官裁判案件，于既沒有法律規(guī)定也沒有相應(yīng)習(xí)慣的情形，還要看最高人民法院是否有司法解釋規(guī)則、是否有指導(dǎo)性案例，可資引為裁判依據(jù)。立法雖未明文規(guī)定“法理”的法源地位，并不是不可以參考“法理”，自不待言。

(四)特別法優(yōu)先適用

第11條規(guī)定特別法優(yōu)先適用原則。[11]有必要說明的是，何者為一般法(基本法)，何者為特別法，在本法生效之前和生效之后，是有差別的。在本法通過生效之前，現(xiàn)行民事立法是以民法通則及若干民事單行法構(gòu)成的立法體系，其中，民法通則是一般法(基本法)，合同法、物權(quán)法、侵權(quán)責(zé)任法等民事單行法屬于特別法。但在本法通過、生效之后，本法(民法總則)將作為民法典的總則編，合同法、物權(quán)法、侵權(quán)責(zé)任法、繼承法、婚姻家庭法(婚姻法、收養(yǎng)法)等單行法將作為民法典的各(分則)編，經(jīng)過適當(dāng)立法程序組成一部完整的民法典。本法與其他原單行法之間，不構(gòu)成一般法(基本法)與特別法的關(guān)系。如本法的規(guī)定與合同法等的規(guī)定不一致，應(yīng)適用“新法變更舊法的原則”。第11條所稱“其他法律”一語，是指將置身于中國(guó)民法典之外的公司法、票據(jù)法、海商法、保險(xiǎn)法、證券法、著作權(quán)法、專利法、商標(biāo)法等民(商)事單行法。