【摘要】民營企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展不僅影響一個家族的未來，而且關乎我國經(jīng)濟發(fā)展前景。公司法、個人獨資企業(yè)法、合伙企業(yè)法規(guī)定了一定條件下家族企業(yè)繼承人對掌權人身份和財產(chǎn)的雙重繼承權，而現(xiàn)實生活中民營企業(yè)的傳承仍面臨很多問題。須借鑒發(fā)達國家的家族遺囑繼承、家族信托及家族辦公室等制度，使企業(yè)平穩(wěn)過渡。

【關鍵詞】 民營企業(yè) 財富傳承 家族信托 家族辦公室

【中圖分類號】F276 【文獻標識碼】A

現(xiàn)代國家認可的繼承立法一般僅指財產(chǎn)繼承，然而，隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，一種新型的身份繼承即自然人投資人身份出現(xiàn)在了社會生活中，如《公司法》第76條對于自然人股東資格繼承的規(guī)定，以及《合伙企業(yè)法》第50條對于合伙人資格繼承的規(guī)定，突破了繼承法關于遺產(chǎn)僅限于財產(chǎn)的規(guī)定，某種程度上可認為是身份繼承的回歸。

未來十年，中國的民營家族企業(yè)將迎來“繼承潮”，對于創(chuàng)業(yè)致富的老一輩人來說，“富不過三代”的財富魔咒是他們最擔心的。西方專門研究家族企業(yè)的學者也得出類似結論，即不能順利傳承給下一代的家族企業(yè)高達80%，至于能傳到第三代的只有10%多一點。當前，民營企業(yè)由于企業(yè)傳承問題處理不當而導致家族內(nèi)部紛爭不斷的事例并不少見，如何減少這種紛爭，使家族企業(yè)平穩(wěn)過渡，筆者從民營企業(yè)可持續(xù)發(fā)展的角度對現(xiàn)實中出現(xiàn)的主要問題及解決途徑作簡單的論述。

當繼承人人數(shù)眾多，可通過遺囑確定繼承人

我國繼承法規(guī)定第一順序繼承人包括配偶、父母、子女。如果按照法定繼承方式，多人繼承制可能導致分家析產(chǎn)、各立門戶，當初民營企業(yè)的規(guī)模經(jīng)營不再存在，或者股份被稀釋，使上一輩打下的“江山”四分五裂，隨時有被吞并的危險。因此要避免這些問題，上述企業(yè)的擁有者應該未雨綢繆，事先立好專業(yè)有效的遺囑，使有經(jīng)營才能的繼承人繼續(xù)執(zhí)掌企業(yè)，其他繼承人在財產(chǎn)上得到補償。多子女家族繼承企業(yè)的重要原則是確保股權的集中度?？刹捎靡蝗丝毓?，其他繼承人獲得股權外的財產(chǎn)的做法，或者在家族內(nèi)部做出規(guī)定，其他繼承人有義務將其股權優(yōu)先出售給選定的接班人。另外也可以參考日本及韓國企業(yè)家的做法，即實行長子繼承制，由長子繼承全部企業(yè)股權，而將家族中的其他小部分財產(chǎn)分給各家族成員，這樣有利于集中企業(yè)資本，穩(wěn)定公司股權結構，使企業(yè)持續(xù)發(fā)展。如果一個企業(yè)長期以來具有良好的管理體制，即使才干不是非常突出的人作掌門人也不會對企業(yè)發(fā)展有很大負面影響，更何況經(jīng)過長期的培養(yǎng)，接班人守業(yè)基本不成問題。

如果繼承開始后立即對企業(yè)股份或合伙份額的分割會損害共有財產(chǎn)的價值或企業(yè)的發(fā)展，我們也可以借鑒法國、德國、日本等國的做法，允許被繼承人在遺囑中設定一個禁止遺產(chǎn)分割的期限，通常大部分國家是五年，最長的是三十年。在此期間可通過由遺囑指定或繼承人推選的合適人選，代表繼承人共同處理企業(yè)事務，延續(xù)家族企業(yè)的穩(wěn)定性。

當繼承人不適合繼承，可選擇遺囑信托方式實現(xiàn)財產(chǎn)管理

遺囑信托起源于歐美國家，是指由立遺囑人在生前與受托人簽訂財產(chǎn)信托合同，委托受托人在其去世后依遺囑內(nèi)容執(zhí)行遺產(chǎn)的管理、分配、運用及給付等相關事宜，以完成遺產(chǎn)分配并照顧繼承人。 遺囑信托歷經(jīng)上百年驗證，已成為家族傳承的有效手段。

2011年美國蘋果公司前董事長喬布斯逝世，留下了巨額財富。據(jù)國外媒體報道，在其去世前兩年就以遺囑的方式將多處房產(chǎn)及巨額股票交給不同的信托機構管理，并對其去世后遺產(chǎn)的收益及分配做了妥善安排。英國戴安娜王妃去世時兩位王子非常年幼，沒有管理資產(chǎn)的能力，幸好戴妃未雨綢繆生前就立了遺囑，其內(nèi)容并非分配遺產(chǎn)，而是將其大量資產(chǎn)委托給專業(yè)機構進行管理、保值、增值，待王子成年由他們自己決定這些資產(chǎn)的處理方式。信托遺囑在西方國家運用非常廣泛，資產(chǎn)豐厚而繼承人構成又非常復雜的富翁們借助專業(yè)而有效的遺囑，能最大程度地使自己的財富得以傳承，并減少遺產(chǎn)糾紛的出現(xiàn)。

根據(jù)貝恩公司與招商銀行發(fā)布的《2013中國私人財富報告》，只有35%的“二代”愿意接掌家族企業(yè)。極端例子是蘇州一家族企業(yè)的第三代傳人砍斷自己的手指表達抗拒家族要求其接班的意圖。而我國信托法第8條規(guī)定：當事人可以采取遺囑的方式設立信托。該法條為我國民營企業(yè)的“創(chuàng)一代”選擇遺囑信托作為身后財產(chǎn)的規(guī)劃方式提供了法律依據(jù)。遺囑信托的主要意義在于：一是當繼承人年幼或其他原因不適合親自打理企業(yè)的，可委托專業(yè)機構對遺產(chǎn)進行管理和運作，使遺產(chǎn)保值、增值，等到繼承人成年或具有管理能力時再將資產(chǎn)移交，避免家族資產(chǎn)因疏于管理而被不良用心者霸占或貶值；二是可避免人數(shù)眾多的繼承人因遺產(chǎn)分割而分散企業(yè)的股份，使創(chuàng)始人家族失去控股權，采用將股權交給專業(yè)公司打理的方式可有效避免這種情況的發(fā)生；三是既保證受益人未來的生活，又防止其過度揮霍，甚至影響企業(yè)的持續(xù)發(fā)展；四是如果將來征遺產(chǎn)稅的話也可合法避稅，這是由信托的性質(zhì)所決定的。由于信托是把資產(chǎn)所有權轉移給受托人，因此委托人去世該部分資產(chǎn)不在其遺產(chǎn)范圍內(nèi)，故不需要繳納遺產(chǎn)稅。

遺囑信托方式因委托人生前便安排好了去世后財產(chǎn)處理事項并指定受益人，從表面上看能減少家族內(nèi)部成員的糾紛，實現(xiàn)財產(chǎn)的平穩(wěn)傳承。然而遺囑信托存在兩大弊端，一是要實現(xiàn)財產(chǎn)傳承的無縫對接很困難，主要原因是委托人去世后無法在很短時間內(nèi)就把遺留的財產(chǎn)轉給信托公司管理，各種手續(xù)辦下來兩三年是常態(tài)。因此遺囑可以表達意愿，但無法實現(xiàn)馬上管理。二是無法從根本上杜絕內(nèi)斗，其主要原因是承受遺產(chǎn)分配不利后果的家族成員會想盡一切辦法阻擾遺囑的執(zhí)行，比如質(zhì)疑遺囑的真實性或拒絕簽字等。典型的例子便是中國“裸捐”第一人余彭年，生前立下將自己80億的資產(chǎn)于去世后全部撥給余彭年慈善信托基金管理并投入慈善事業(yè)，在其逝世半年后被其次子以父親無權處置亡母的財產(chǎn)為由主張該遺囑無效，與遺囑的受益人對簿公堂。另外一個轟動的案例是臺灣船王張榮發(fā)被稱為“史上最偏心”遺囑案引發(fā)的家族內(nèi)部爭斗同樣也是曠日持久。因此由于遺囑本身具有的風險性同樣會影響或轉嫁到遺囑信托，使得遺囑信托成為具有較大風險的一種財產(chǎn)傳承工具。

為規(guī)避遺囑信托風險，家族掌門人選擇信托方式管理資產(chǎn)

成功的家族企業(yè)傳承模式既能兼顧企業(yè)的發(fā)展和子女的興趣，平衡家族成員之間的利益關系并且避免家事糾紛對家族企業(yè)股權結構完整性的破壞，使得家族財富和家族精神能夠代代相傳。相比國內(nèi)“子承父業(yè)”的傳統(tǒng)方式，“家族信托”這個舶來品正在為國內(nèi)家族企業(yè)提供更精確、更細致、更周全的財富傳承方案。家族信托能有效避免遺囑常見的法律風險，它與遺囑信托最大的區(qū)別便是委托人生前就將信托設立好并完成資產(chǎn)轉移的所有法律程序，委托人在較長的有生之年都可以親自監(jiān)管信托財產(chǎn)的運營，出現(xiàn)問題時也可以進行調(diào)整和應對，從而保證去世后財產(chǎn)能按照自己的意愿處分，最大限度減少家族成員的內(nèi)斗。家族信托在中國還剛剛起步，但逐漸為高資產(chǎn)人群接受并嘗試，有可觀的市場需求。2013年1月，內(nèi)地第一只家族信托誕生。一位年過40的企業(yè)家與平安信托公司簽訂了一份募集規(guī)模為5000萬元，合同期為50年的單一萬全資金信托合同。根據(jù)約定，委托人與平安信托共同管理這筆資產(chǎn)。委托人可通過指定繼承人為受益人的方式來實現(xiàn)財產(chǎn)繼承。2015年6月，中信銀行家族信托業(yè)務在上海正式啟動，為客戶提供財富隔離保全、保值增值和有效傳承的定制化家族信托服務方案。

我國《信托法》為家族信托提供了基本的制度架構支持，解決了家族財產(chǎn)長期管理的方式和方法問題，信托財產(chǎn)的獨立性也為家族信托財產(chǎn)構筑起一道安全的防火墻，保障了家族信托財產(chǎn)的安全與傳承。根據(jù)《信托法》的規(guī)定，家族信托設立要符合下列基本規(guī)程：一是委托人和受托人應該達成意思表示一致的書面信托文件；二是將信托財產(chǎn)轉移給受托人，此做法不僅是出于家族財產(chǎn)的安全考慮，更出于家族財產(chǎn)的整體管理和傳承的需要；三是應當辦理信托登記。

在我國，從事家族信托服務的主要包括信托公司、商業(yè)銀行、律師事務所、第三方理財與服務機構等，這些機構從事家族信托業(yè)務各具優(yōu)勢，也各有不足。信托公司具有牌照優(yōu)勢，但欠缺的是產(chǎn)品和服務；商業(yè)銀行具有產(chǎn)品和客戶優(yōu)勢，但欠缺的是牌照與事務性管理人才；律師事務所擁有信托框架設計與信托文件制作、家族信托法律事務性管理優(yōu)勢，但欠缺的是信托牌照與資產(chǎn)管理技能；第三方理財與服務機構具備較強的市場能力，但欠缺的是牌照、產(chǎn)品和信用能力。因此以上機構都無法單獨將家族信托業(yè)務做好，需要各家機構在通力合作的基礎上發(fā)揮各自優(yōu)勢，共同完成家族信托的市場設計。

個性化、私密性的新型財富傳承模式——家族辦公室

由于信托機構及私人銀行主要提供程式化的產(chǎn)品銷售服務，并不一定能滿足企業(yè)主的個性化及保密性的私人需求，因此目前國內(nèi)一些家族企業(yè)模仿歐美國家的做法，以家族基業(yè)長期發(fā)展和財富代際傳承為目的，組建更高端的財富管理模式——家族辦公室來為其家族提供全方位的財稅、金融、法律等專業(yè)服務，監(jiān)督及管理整個家族的財富、家族成員教育、人際關系、慈善事業(yè)等全方位的家族事務，被形象地稱為“家族的管家”。家族辦公室可追溯至19世紀的歐洲，后在美國發(fā)展壯大，如著名的洛克菲勒家族創(chuàng)立的美國洛克菲勒投資管理公司，其創(chuàng)立之初便是專門為洛克菲勒家族提供財富管理。家族辦公室管理模式在新興的亞太市場也得到了廣泛的認可。近期也有報道稱阿里巴巴副總裁蔡崇信將阿里集團上市后帶來的巨額財富交給成立于香港的家族辦公室來管理。在有著悠久信托文化的歐美國家，家族辦公室可以作為一個獨立的受托主體存在。

但是，我國大陸地區(qū)對于設立家族辦公室仍存在一定的法律障礙。比如我國信托法第24條規(guī)定受托人只能是自然人或法人，排除了合伙這種形式。然而其實家族辦公室就是一個集財富管理、法律、財務、證券、保險等方面的人才共同組成的專業(yè)團隊，特別適合具有高度人合性、保密性及低成本性的有限合伙形式。另外根據(jù)我國目前的信托法，只有信托公司才具有營業(yè)信托的受托人資格，因此家族辦公室不能成為營業(yè)受托人，只能協(xié)助信托公司管理家族事務，如此不僅增加了成本，而且大大降低了其區(qū)別于一般受托人的在忠誠性、保密性及個性化的優(yōu)勢。

綜上所述，家族信托由于在我國大陸地區(qū)剛起步，上述信托還僅限于單純的資產(chǎn)信托，而對于整個家族企業(yè)的傳承管理還有待于現(xiàn)行繼承法律制度及現(xiàn)代民營企業(yè)法律制度的共同完善。民營企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展事關我國的經(jīng)濟發(fā)展未來，家族企業(yè)應根據(jù)實際情況盡早規(guī)劃，選擇適合自己的發(fā)展路徑，即使是退出企業(yè)經(jīng)營，也可以通過私人銀行、家族辦公室等對財富進行積極管理，不但可以使家族財富保值增值，還能使家族成員得到全方位的服務，家族財富仍能夠得到有效傳承。

（作者單位：上海外國語大學法學院）

【注：本文系上海外國語大學校級規(guī)劃基金項目“民營家族企業(yè)財產(chǎn)繼承的法律問題研究”（項目編號：KX171360）階段性成果】

【參考文獻】

①《從喬布斯的遺產(chǎn)處置看遺囑信托功能》，《北京商報》，2013年6月30日。

責編/孫垚 美編/楊玲玲