【摘要】時(shí)代的進(jìn)步與發(fā)展帶給人們?nèi)招略庐惖纳铙w驗(yàn)，借助迅猛發(fā)展的高科技，新的犯罪方式和手段也層出不窮。刑事法的使命在于維護(hù)社會(huì)秩序，保護(hù)社會(huì)成員的權(quán)利、利益不被其他成員所侵害。面對(duì)著這股改變?nèi)藗兩畹目萍汲绷?，法律必須從預(yù)見(jiàn)性的角度，及時(shí)從理論到實(shí)踐進(jìn)行調(diào)整和改變，以更好地完成自己的使命。

【關(guān)鍵字】刑法輕刑化 人格刑法 網(wǎng)絡(luò)空間 【中圖分類(lèi)號(hào)】D924 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A

自進(jìn)入21世紀(jì)的第二個(gè)十年以來(lái)，計(jì)算機(jī)信息技術(shù)發(fā)展明顯加速，各種新技術(shù)、新產(chǎn)品、新商業(yè)模式涌現(xiàn)。以智能手機(jī)為代表的智能終端幾乎成為人人隨身攜帶的設(shè)備，大數(shù)據(jù)、云計(jì)算、人工智能等更前沿的計(jì)算機(jī)信息技術(shù)也在加速取得突破。萬(wàn)物互聯(lián)和底層技術(shù)的發(fā)展讓人類(lèi)在記錄、存儲(chǔ)、處理更多數(shù)據(jù)方面正在取得革命性的進(jìn)展。這些科技與人類(lèi)活動(dòng)的改變反映到刑法和犯罪層面，則表現(xiàn)為犯罪空間、犯罪形式、犯罪防治方式的變化，刑事法需持續(xù)調(diào)整以適應(yīng)時(shí)代的變革。

互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代犯罪將更易被發(fā)現(xiàn)并向輕刑化發(fā)展

人們網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)的增多與徹底的網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制將結(jié)合，必然會(huì)導(dǎo)致犯罪將更加容易被發(fā)現(xiàn)。而大數(shù)據(jù)、云計(jì)算等技術(shù)的進(jìn)步，會(huì)進(jìn)一步提升犯罪發(fā)現(xiàn)的效率。

從短期來(lái)看，大多數(shù)網(wǎng)絡(luò)犯罪的主要目的仍是為了獲得金錢(qián)利益。如網(wǎng)絡(luò)詐騙、聚眾賭博等。電子支付的普及也確實(shí)為這些網(wǎng)絡(luò)犯罪提供了便利，在網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制不嚴(yán)格的情況下，這些電子支付賬戶(hù)的資金很容易被轉(zhuǎn)移走，進(jìn)入犯罪者的腰包。但是一旦網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制被嚴(yán)格落實(shí)，資金環(huán)節(jié)將成為網(wǎng)絡(luò)犯罪難以脫離的“緊箍咒”，甚至讓犯罪分子放棄通過(guò)網(wǎng)絡(luò)犯罪獲得經(jīng)濟(jì)利益的打算。從長(zhǎng)期來(lái)看，人們生活中越來(lái)越多的工具、設(shè)施都將實(shí)現(xiàn)智能化并聯(lián)網(wǎng)，現(xiàn)金將在可預(yù)見(jiàn)的范圍內(nèi)被取締，所有的支付都必須使用電子貨幣在線(xiàn)完成，現(xiàn)實(shí)生活中的經(jīng)濟(jì)類(lèi)犯罪也將大大受到遏制。人們所穿戴的衣物、乘坐的交通工具都將聯(lián)網(wǎng)，能夠定位并記錄人的地理位置和活動(dòng)軌跡，一旦被鎖定為犯罪嫌疑人，將很難徹底隱藏自己。事實(shí)上，當(dāng)前智能手機(jī)的定位功能已經(jīng)在案件偵破方面起到了積極作用。

刑法對(duì)犯罪的預(yù)防是通過(guò)兩個(gè)方面發(fā)揮作用的，一是發(fā)現(xiàn)犯罪，二是懲罰犯罪。任何一個(gè)方面的弱化都會(huì)降低預(yù)防效果，任何一方面的強(qiáng)化都會(huì)提升預(yù)防效果，同時(shí)任何一方面的強(qiáng)化都會(huì)降低另一方面的必要性。無(wú)論是發(fā)現(xiàn)犯罪還是懲罰犯罪，都是存在社會(huì)成本的，而懲罰犯罪帶來(lái)的成本讓人更加難以接受。同時(shí)懲罰犯罪的程度是存在上限的——死刑，即使是死刑，其對(duì)犯罪預(yù)防的效果也受到質(zhì)疑。

因此，提升犯罪發(fā)現(xiàn)的概率與效率是降低刑罰的最佳手段。若計(jì)算機(jī)信息技術(shù)發(fā)展與實(shí)名制的強(qiáng)化能顯著提升發(fā)現(xiàn)犯罪概率與效率，必定會(huì)大幅提升預(yù)防犯罪的效果，進(jìn)而推動(dòng)刑罰向輕刑化發(fā)展。

人格刑法將獲得新的支持

自龍勃羅梭的天生犯罪人理論開(kāi)始，刑法學(xué)者對(duì)人格與行為關(guān)系的討論和爭(zhēng)議就沒(méi)停止過(guò)，并由此誕生了刑事古典學(xué)派和刑事實(shí)證學(xué)派兩大學(xué)派。整體上看，古典學(xué)派的行為刑法理論以客觀的行為事實(shí)作為定罪量刑的主要根據(jù)，減少了定罪過(guò)程中的推論因素，更加符合罪行法定原則與無(wú)罪推定原則，仍然是當(dāng)前刑事法理論的主導(dǎo)。盡管人格刑法的社會(huì)危險(xiǎn)性理論被吸納入主流刑法學(xué)說(shuō)，但判斷社會(huì)危險(xiǎn)性的依據(jù)仍然主要是行為人的犯罪行為本身，而非實(shí)證學(xué)派最初的通過(guò)對(duì)犯罪人的心理、遺傳、慣常行為模式去判斷。

長(zhǎng)期以來(lái)，限制人格刑法與人身危險(xiǎn)性理論在刑事法實(shí)踐中深入應(yīng)用的主要原因，在于對(duì)危險(xiǎn)人格的認(rèn)定缺乏足夠且有力的根據(jù)。無(wú)論是依據(jù)心理學(xué)、精神病學(xué)還是基因遺傳學(xué)去分析一個(gè)人的人格，都難以讓立法、司法以及社會(huì)大眾認(rèn)可其判斷作為定罪量刑的依據(jù)。近年來(lái)，移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)等計(jì)算機(jī)信息技術(shù)的應(yīng)用與發(fā)展使得個(gè)人活動(dòng)更多地被信息網(wǎng)絡(luò)記錄和存儲(chǔ)起來(lái)，為行為人的行為預(yù)測(cè)與人格分析提供了更有力的方法和更多的客觀依據(jù)。一方面，個(gè)人更多的活動(dòng)被以更容易處理且更集中的方式記錄和存儲(chǔ)起來(lái)，能夠?yàn)樾袨槿巳烁裾J(rèn)定以及行為預(yù)測(cè)提供更多依據(jù)。另一方面，人類(lèi)活動(dòng)被廣泛記錄下來(lái)，輔之以大數(shù)據(jù)技術(shù)與計(jì)算能力的提升，能夠?yàn)樾睦韺W(xué)等人格分析學(xué)科提供更多的經(jīng)驗(yàn)材料，提高研究精確度，加速學(xué)科發(fā)展，反過(guò)來(lái)應(yīng)用于犯罪人人格的分析。

盡管計(jì)算機(jī)信息技術(shù)的發(fā)展為人格刑法學(xué)提供了更多的客觀根據(jù)，有望深化人身危險(xiǎn)性在定罪量刑中的應(yīng)用。但是在可預(yù)見(jiàn)的未來(lái)，危險(xiǎn)人格仍難以脫離危害行為成為獨(dú)立的定罪條件。人格刑法與人身危險(xiǎn)性理論應(yīng)當(dāng)是在量刑階段有更多更深入的應(yīng)用，例如對(duì)于一個(gè)面臨誹謗罪起訴的被告人，其在網(wǎng)絡(luò)上多次對(duì)他人進(jìn)行造謠辱罵、惡言相向的記錄足以認(rèn)定其人格危險(xiǎn)性較高，應(yīng)在量刑階段予以考慮。

信息網(wǎng)絡(luò)成為刑法的獨(dú)立空間

自人們開(kāi)始利用互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行犯罪活動(dòng)以來(lái)，刑事法一直是將信息網(wǎng)絡(luò)作為犯罪工具看待的，就像殺人的武器、盜竊開(kāi)鎖的工具一樣。互聯(lián)網(wǎng)是行為人用來(lái)完成犯罪活動(dòng)中某個(gè)步驟、推動(dòng)犯罪行為實(shí)施的工具，本身并不具備像“住宅”、“公共場(chǎng)所”這類(lèi)犯罪空間的意義。刑法第287條規(guī)定，利用計(jì)算機(jī)實(shí)施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國(guó)家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關(guān)規(guī)定定罪處罰，主要規(guī)范的即是利用計(jì)算機(jī)在現(xiàn)實(shí)世界實(shí)施的犯罪行為，互聯(lián)網(wǎng)本身還不是獨(dú)立于現(xiàn)實(shí)世界的人類(lèi)活動(dòng)空間。頒布于2000年的《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》也是同樣的思路。這種將信息網(wǎng)絡(luò)作為主要犯罪工具的認(rèn)識(shí)主要是基于當(dāng)時(shí)互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展尚不充分的實(shí)際狀況，當(dāng)時(shí)互聯(lián)網(wǎng)終端不普及、網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)的內(nèi)容有限、人們的在線(xiàn)時(shí)間還不長(zhǎng)，各種利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施的犯罪活動(dòng)最終仍需在現(xiàn)實(shí)世界才能完成。

從手機(jī)購(gòu)物、手機(jī)社交到手機(jī)理財(cái)，以前只是通過(guò)PC實(shí)現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)化，現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)的生活內(nèi)容在更大范圍、更深層次上鏈接了互聯(lián)網(wǎng)。而犯罪活動(dòng)作為人類(lèi)活動(dòng)的類(lèi)型之一，也加速了在線(xiàn)化的進(jìn)程，甚至出現(xiàn)了一批主要依存于網(wǎng)絡(luò)空間的危害行為。由于網(wǎng)絡(luò)空間的活動(dòng)規(guī)律、特征與現(xiàn)實(shí)空間有著根本的差異，以現(xiàn)實(shí)空間為基礎(chǔ)制定的刑法在用詞語(yǔ)義、行為描述等方面難以很好地適用于網(wǎng)絡(luò)空間。如按照傳統(tǒng)刑法的語(yǔ)義解釋?zhuān)?ldquo;公共場(chǎng)所”，是指車(chē)站、碼頭、民用航空站、商場(chǎng)、公園等允許公開(kāi)自由出入的物理空間。“聚眾”是指人員在地理位置上的集合。“公共秩序”是指公共場(chǎng)所人們活動(dòng)的有序運(yùn)轉(zhuǎn)。當(dāng)將這些含義的語(yǔ)詞放到網(wǎng)絡(luò)空間時(shí)，需要將人們可以自由查看和發(fā)表信息的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)、軟件視為公共場(chǎng)所，將聚集他人虛擬目光、動(dòng)作視為聚眾，將人們自由獲取真實(shí)信息的狀態(tài)視為公共秩序，便會(huì)出現(xiàn)“水土不服”，超出人們對(duì)語(yǔ)詞的合理解釋。

正如學(xué)者于志剛所指出的，面對(duì)技術(shù)普及和技術(shù)擴(kuò)張日益產(chǎn)生的技術(shù)扭曲適用，傳統(tǒng)刑法的罪名體系在網(wǎng)絡(luò)空間中舉步維艱，根本原因是網(wǎng)絡(luò)犯罪的立案標(biāo)準(zhǔn)等問(wèn)題幾乎完全不同于傳統(tǒng)社會(huì)。犯罪活動(dòng)正在隨著人類(lèi)活動(dòng)向信息網(wǎng)絡(luò)遷移，并具備了屬于網(wǎng)絡(luò)空間的規(guī)律與特征。將信息網(wǎng)絡(luò)視為于現(xiàn)實(shí)世界同一層面的獨(dú)立空間加以規(guī)范、治理的必要性已經(jīng)顯現(xiàn)。

從人類(lèi)誕生開(kāi)始，科技一直都是塑造人類(lèi)社會(huì)最強(qiáng)大的力量之一。當(dāng)前階段，計(jì)算機(jī)信息技術(shù)成為這股力量的主要內(nèi)容，正在并將持續(xù)地改變著人類(lèi)社會(huì)。包括刑事法在內(nèi)的人類(lèi)法律的使命在于維護(hù)社會(huì)秩序，保護(hù)社會(huì)成員的權(quán)利、利益不被其他成員所侵害。面對(duì)著這股改變?nèi)藗兩畹目萍汲绷鳎杀仨殢念A(yù)見(jiàn)性的角度，及時(shí)從理論到實(shí)踐調(diào)整和改變自己，以更好地完成自身的使命。不妨大膽暢想一下，在終極的未來(lái)，科技的發(fā)展或許會(huì)徹底消除犯罪，屆時(shí)刑法理論、刑法典、刑法學(xué)者也將成為歷史的名詞。

（作者單位：鄭州大學(xué)體育學(xué)院）

【參考文獻(xiàn)】

①于志剛：《網(wǎng)絡(luò)犯罪與中國(guó)刑法應(yīng)對(duì)》，《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》，2011年第1期。

責(zé)編/孫垚 美編/楊玲玲